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肖文彬：广强律师事务所诈骗犯罪辩护与研究中心主任、诈骗犯罪、经济犯罪案件辩护律师。
案情简介：
赵某涉嫌开设赌场罪与侵犯公民个人信息罪，关于侵犯公民个人信息罪判决部分，我们主要从事实不清、证据不足等角度去辩护的。以下是辩护词正文：
《一审判决书》指认定赵某构成侵犯公民个人信息罪的事实不清、证据不足。即便赵某存在非法获取公民个人信息的行为，该行为也只是赵某实施其他犯罪行为的一个手段，与其他犯罪行为之间存在手段与目的的牵连关系，系牵连犯，应当从一重罪论处。
（一）《一审判决书》指控“赵某非法获取含有公民姓名、电话号码等内容的信息共计1659217条，情节特别严重，应当以侵犯公民个人信息罪追究其刑事责任”的事实不清、证据不足。
1.《一审判决书》认定的“1659217条公民信息”来源不明，不能证明这些信息与赵某有任何关联。
PZ市公安局对赵某的U盘进行扣押后，未对该U盘里的电子数据进行提取、固定，也未制作《电子证物检查工作记录》《电子数据提取固定清单》，更未委托具有资质的鉴定机构对U盘里的电子数据进行司法鉴定，无法证明U盘中有1659217条公民信息的数据，也无法确定U盘中的数据是否被污染，有无删除、增加、修改数据的情况，数据的真实性存疑。根据最新《刑诉解释》第一百一十四条第（二）款规定，电子数据有增加、删除、修改等情形，影响电子数据真实性的，不得作为定案的根据。
2.侦查机关从165万条信息中仅抽取190条作为样本并不具有统计学意义，更不能作为认定165万条信息全部有效的标准，且抽取的190个样本并非信息本身，而是信息的格式，无法进行辨认。
一审判决认定赵某侵犯公民个人信息共计165万余条所依据的证据是侦查机关出具的《情况说明》和随机抽取的信息明细。但根据《情况说明》显示，赵某侵犯公民个人信息共计165万条，却只抽取了190个电话号码作为样本，抽样比例远远达不到统计学标准。190个样本信息的有效并不能证明165万条信息全部有效，这个抽样比例并不具有统计学意义。
此外，这190个样本信息的内容均为“姓名+电话号码”或者“账号+姓名+地址+国籍+性别+电话+邮箱+身份证号码……”，而非公民个人信息本身，只是提供了190个信息的格式。这种形式的内容根本不能称之为“公民个人信息”，更不能辨认内容是否为真实？电话是否为空号、停机、位数不正确等无效号码？是否对同一手机号的不同姓名人重复统计？或者是否从U盘提取数据过程中信息被反复读写和恢复？这些关键事实均没有查清。
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2023年03月12日 星期日
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